杭州的上网新条例似有违法嫌疑

杭州市人民政府法制办公室近日发布了的“关于《杭州市计算机信息网络安全保护管理条例（草案）》，有律师及专家对其进行了研究，结果如下：

杭州市人民政府法制办公室的“关于《杭州市计算机信息网络安全保护管理条例（草案）》的说明”一文中，对该条例的起草依据是这样说的：

“ 二、《条例（草案）》起草依据及过程：

（一）     起草依据

1、《中华人民共和国治安管理处罚法》

2、《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》

3、国务院《计算机信息系统安全保护条例》

4、国务院《计算机信息网络国际联网管理暂行规定》”

我于是就把这几部法找来和“条例”对照，发现似有不妥之处，请看：

《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》：

“四、为了保护个人、法人和其他组织的人身、财产等合法权利，对有下列行为之一，构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任：

（一）利用互联网侮辱他人或者捏造事实诽谤他人；（略）”

“六、利用互联网实施违法行为，违反社会治安管理，尚不构成犯罪的，由公安机关依照《治安管理处罚条例》予以处罚；违反其他法律、行政法规，尚不构成犯罪的，由有关行政管理部门依法给予行政处罚；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分或者纪律处分。利用互联网侵犯他人合法权益，构成民事侵权的，依法承担民事责任。”

根据这两条，全国人大明确了互联网上需要处罚的侵犯公民人身权(名誉权)行为，“侮辱”和“捏造事实诽谤”；构成犯罪要追究刑责，不构成犯罪行政处罚。

而《杭州市计算机信息网络安全保护管理条例》中：

“第二十三条 任何单位或者个人不得利用计算机信息网络制作、发布、传播含有下列内容的信息：（略）

（七）鼓动公众恶意评论他人、公开发布他人隐私或者通过暗示、影射等方式对他人进行人身攻击的；

（八）公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的；（略）”

将这两条规定一对照，明显杭州的“条例”处罚的范围要比人大的“决定”大。我们先不要说杭州的规定合不合理，就从超越人大立法的规定这点看，似有越权立法的嫌疑。而且， 对“暗示”、“影射”都要处罚，明显有捕风捉影之感。

另外，《杭州市计算机信息网络安全保护管理条例》中：

“第四十一条 单位或者个人违反本条例第二十二条、第二十三条规定，由公安机关给予警告，有违法所得的，没收其违法所得；对单位可并处以一千元以上一万五千元以下的罚款，对个人可并处以五百元以上五千元以下的罚款；情节严重的给予六个月以内停业整顿、停机联网的处罚。其中，危害国家安全的行为由国家安全机关依照有关法律法规规定查处。”

这里确定的处罚措施明显不当。

《中华人民共和国治安管理处罚法》规定罚款处罚，一般都在五百元以下或一千元以下，对赌博、轻微贩毒、偷渡等的行政罚款才超过一千元；

《计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》第二十二条则说，对类似利用互联网散布恶意信息的行为，“由公安机关根据有关法规予以处罚”。

人大立法的《治安管理处罚法》效力要高于国务院的行政法规，而且立法时间在后，应该按照《治安管理处罚法》的规定执行。

因此，《杭州市计算机信息网络安全保护管理条例》确定的罚款金额明显超过了人大法律规定的上限，似有违规立法的嫌疑。

我这个山寨律师认为，杭州有关互联网的立法行为太草率了，一方面列举几部国家的法律、法规做为立法依据，一方面有突破国家法律、法规的规定。

我就奇怪了，这杭州地面上的法学界人士都是啥水平呀？怎么连这么简单的纰漏都看不出来呢？

欢迎法学权威指点!

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